保全ほぜん命令めいれい

保全ほぜん命令めいれい（ほぜんめいれい）は、民事みんじ保全ほぜん法ほうに規定きていされた「民事みんじ保全ほぜんの命令めいれい」を指さし、「仮かり差押さしおさえ命令めいれい」と「仮処分かりしょぶん命令めいれい」の2つの総称そうしょうである。保全ほぜん命令めいれいは申もうし立たてによって裁判所さいばんしょが行おこなう（民事みんじ保全ほぜん法ほう2条じょう1項こう）が、保全ほぜん執行しっこうは申もうし立たてにより裁判所さいばんしょまたは執行官しっこうかんが行おこなう (同どう条じょう2項こう) 。この区別くべつは、民事みんじ執行しっこうにおいて、債務さいむ名義めいぎ（判決はんけつ、仮かり執行しっこう宣言せんげん付つき支払しはらい督促とくそく、執行しっこう受諾じゅだく文言もんごん付つき公正こうせい証書しょうしょ）の作成さくせい・公証こうしょうを行おこなう機関きかんと執行しっこう機関きかんとが分離ぶんりしていることに対応たいおうしている。本ほん項こうでは、保全ほぜん命令めいれい発令はつれいまでの手続てつづきを概観がいかんする。

民事みんじ保全ほぜん全般ぜんぱんの必要ひつよう性せいについては「民事みんじ保全ほぜん法ほう」を、仮かり差押さしおさえ固有こゆうの論点ろんてん等とうについては「仮かり差押さしおさえ」を、仮処分かりしょぶん特有とくゆうの論点ろんてん等とうについては「仮処分かりしょぶん」を参照さんしょう

判断はんだん機関きかん

保全ほぜん命令めいれいの発令はつれいは裁判所さいばんしょが行おこなう。民事みんじ保全ほぜん事件じけんの迅速じんそく性せいに鑑かんがみ、裁判官さいばんかん1名めいが裁判所さいばんしょを構成こうせいし単独たんどくで事件じけんを処理しょりすることも多おおいが、法的ほうてきに特とくに複雑ふくざつ・困難こんなんな事件じけんや社会しゃかい的てきに特とくに耳目じもくを集あつめる事件じけんなどでは合議ごうぎ体たいが担当たんとうすることも多おおい。なお、民事みんじ保全ほぜんに関かんする裁判さいばんは決定けってい・命令めいれいで行おこなわれるので、保全ほぜん異議いぎ以外いがいの裁判さいばんは未み特例とくれい判事はんじ補ほも単独たんどくで行おこなうことができる（民事みんじ保全ほぜん法ほう3条じょう、民事みんじ訴訟そしょう法ほう123条じょう、民事みんじ保全ほぜん法ほう36条じょう）。

保全ほぜん命令めいれい事件じけんの管轄かんかつ裁判所さいばんしょは原則げんそくとして本案ほんあんの管轄かんかつ裁判所さいばんしょ又または仮かりに差さし押おさえるべき物もの若もしくは係争けいそう物ぶつの所在地しょざいちを管轄かんかつする裁判所さいばんしょである（12条じょう1項こう）。本案ほんあんの訴うったえが特許とっきょ権けん等とうに関かんする訴うったえである場合ばあいには、本案ほんあんが東京とうきょう地方裁判所ちほうさいばんしょ・大阪おおさか地方裁判所ちほうさいばんしょに専属せんぞくする関係かんけい上じょう、保全ほぜん命令めいれい事件じけんの管轄かんかつ裁判所さいばんしょも東京とうきょう地裁ちさい・大阪おおさか地裁ちさいに限定げんていされている（2項こう）。なお、保全ほぜん命令めいれい事件じけんの管轄かんかつは専属せんぞく管轄かんかつである（6条じょう）。専属せんぞく管轄かんかつに違反いはんした申立もうしたてがされた場合ばあい法律ほうりつ上じょうの建前たてまえは移送いそうをすることになるが、実際じっさいには債権さいけん者しゃ（申立もうしたて人じん）に対たいして、申立もうしたてを取とり下さげて、正当せいとうな管轄かんかつ裁判所さいばんしょに改あらためて申もうし立たてるように促うながすことがほとんどである。その理由りゆうは、

移送いそう手続てつづきには、一定いっていの時間じかんがかかるため迅速じんそくな発令はつれいを受うけられないこと
移送いそう決定けっていに対たいし即時そくじ抗告こうこくする利益りえきが債務さいむ者しゃにも認みとめられるので移送いそう決定けっていを債務さいむ者しゃに告知こくちしなければならず、保全ほぜん命令めいれいの申立もうしたてがあったことを債務さいむ者しゃに知しられてしまうこと

である。

審理しんり手続てつづき

保全ほぜん命令めいれいの審理しんり手続てつづきは、仮かりの地位ちいを定さだめる仮処分かりしょぶん（仮かり地位ちい仮処分かりしょぶん）とその余よの保全ほぜん命令めいれい（仮かり差押さしおさえ命令めいれい・係争けいそう物ぶつに関かんする仮処分かりしょぶん（係争けいそう物ぶつ仮処分かりしょぶん））とでは大おおきく異ことなる。

仮かりの地位ちいを定さだめる仮処分かりしょぶんにおいては、口頭こうとう弁論べんろん又または債務さいむ者しゃの立たち会あうことのできる審しん尋ひろの期日きじつを経へなければ発はっすることができない（23条じょう2項こう）。これは、仮かり地位ちい仮処分かりしょぶんにおいてはある程度ていど紛争ふんそうが成熟せいじゅくしていること、いわゆる満足まんぞく的てき仮処分かりしょぶん（仮かりの賃金ちんぎん支払しはらいなど本案ほんあんで勝訴しょうそ判決はんけつをもらうのと事実じじつ上じょう替かわらない保障ほしょうを与あたえられるもの）が多おおく債務さいむ者しゃの手続てつづき的てき保障ほしょうの必要ひつよう性せいが強つよいことから、債務さいむ者しゃの主張しゅちょうを聴きかなければ仮かり地位ちい仮処分かりしょぶんを発令はつれいできないとしていうものである。なお、実務じつむ上じょうは、口頭こうとう弁論べんろん期日きじつが開ひらかれることは稀まれである。

これに対たいして、仮かり差押さしおさえ命令めいれい及および係争けいそう物ぶつ仮処分かりしょぶんにおいては、債務さいむ者しゃの意見いけんを聴きかずに発令はつれいする。もし債務さいむ者しゃの意見いけんを聴きくことを要求ようきゅうするならば、債務さいむ者しゃに財産ざいさんの処分しょぶん・隠匿いんとくの機会きかいを与あたえ、これらの保全ほぜん命令めいれいの趣旨しゅしに反はんする事態じたいになるからである。なお、東京とうきょう地裁ちさい保全ほぜん部ぶでは全ぜん件けん債権さいけん者しゃ面接めんせつを行おこなっている。

担保たんぽ

保全ほぜん命令めいれいは、被ひ保全ほぜん権利けんりが存在そんざいし、債権さいけん者しゃが係争けいそう物ぶつに関かんする権利けんりを有ゆうし又または債権さいけん者しゃ・債務さいむ者しゃ間あいだで仮かりの地位ちいを定さだめる必要ひつよう性せいが一応いちおう認みとめられる場合ばあいに発令はつれいされるが、後ごの訴訟そしょう手続てつづきで被ひ保全ほぜん権利けんりが存在そんざいしなかった等ひとしが判明はんめいすることもありうる。このような場合ばあいに債務さいむ者しゃが被こうむる損害そんがいの弁償べんしょうに充あてるために担保たんぽを立たてることが要求ようきゅうされることがある。担保たんぽを立たてるかどうか、担保たんぽをいつ立たてるか（発令はつれいの前まえか後のちか）は、事件じけんによって異ことなりうる。

担保たんぽは金銭きんせんの他た裁判所さいばんしょが相当そうとうと認みとめる有価ゆうか証券しょうけん（国債こくさい等とう）を供託きょうたく所しょに供託きょうたくする方法ほうほうによって行おこなわれる（4条じょう）。裁判所さいばんしょの許可きょかを得えて、銀行ぎんこう等とうの金融きんゆう機関きかんと支払しはらい保証ほしょう委託いたく契約けいやく（通称つうしょう、ボンド）を締結ていけつする方法ほうほうで担保たんぽ提供ていきょうしても良よい（民事みんじ保全ほぜん規則きそく第だい2条じょう）。

この担保たんぽは、保全ほぜん処分しょぶん（仮かり差押さしおさえ・仮処分かりしょぶん）が取とり下さげられるか、失効しっこうするか、本案ほんあん訴訟そしょうで勝訴しょうそするか、債務さいむ者しゃ・第だい三さん債務さいむ者しゃの同意どういがあるときでないと取とり戻もどすことはできない。